Lớp: Chất lượng cao 39B

Thời gian làm bài: 75 phút

(Sinh viên chỉ được sử dụng văn bản quy phạm pháp luật)

Câu 1: 6đ

CTCP X đang có dự định: (i) xem xét chấp thuận cho cổ đông sáng lập A bán 10.000 cổ phần của mình cho người khác và (ii) xem xét một hợp đồng cho vay giữa Cty và một số cổ đông của Cty.

Với tư cách là một luật sư tư vấn thường xuyên của Cty, bạn hãy cho biết những vấn đề pháp lý liên quan đến các quyết định trên của Cty, bạn hãy cho biết những vấn đề pháp lý liên quan đến các quyết định trên của Cty (thẩm quyền, hình thức, thủ tục, điều kiện thông qua nghị quyết).

Những thông tin bạn được cung cấp như sau:

Cty được thành lập vào tháng 07.2015

Cty có 100.000 cổ phần đã bán và đều là cổ phần phổ thông.

Điều lệ công ty không có quy định khác LDN 2014 về những vấn đề trên.

Câu 2: 4đ

Cty TNHH M đầu tư 60% vốn cùng với CTCP N, Cty TNHH X và 5 người khác thành lập Cty TNHH Thiên Phong vào năm 2010 với vốn điều lệ của Cty là 10 tỷ đồng.

Vào tháng 07.2014 Cty M có ký hợp đồng cho Cty TNHH Thiên Phong vay 1 tỷ đồng không có tài sản bảo đảm thời hạn trả nợ là tháng 12.2015.

Tháng 10.2015 vừa qua, cty TNHH Thiên Phong bị một chủ nợ nộp đơn đến Tòa án có thẩm quyền yêu cầu mở thủ tục phá sản. Sau khi Tòa án ra quyết định mở thủ tục phá sản, quản tài viên xem xét sổ sách của Cty Thiên Phong và phát hiện Cty này đã thanh toán khoản nợ 1 tỷ đồng cho Cty M vào tháng 01.2015.

Anh chị hãy cho biết:

1 – Nếu áp dụng theo Luật Doanh nghiệp năm 2014 thì hợp đồng giữa Cty M và Cty Thiên Phong như trên có bắt buộc phải được sự chấp thuận của Hội đồng thành viên hai Cty này không? Tại sao?

2 – Việc Cty Thiên Phong trả nợ cho Cty M có bị vô hiệu không? Vì sao?

3 – Giả sử Cty Thiên Phong bị tuyên bố phá sản thì Cty M có thể nhận lại được bao nhiêu tiền (Biết rằng ông Q là một chủ nợ không có tài sản bảo đảm cho Cty Thiên Phong vay trước khi Cty này bị mở thủ tục phá sản được thanh toán đủ khoản nợ của mình).

ĐÁP ÁN THAM KHẢO:

1 – CTCP X đang có dự định: (i) xem xét chấp thuận cho cổ đông sáng lập A bán 10.000 cố phần của mình cho người khác và (ii) xem xét một hợp đồng vay giữa CT và một số cổ đông CT.

Với tư cách là một luật sư tư vấn thường xuyên của CT, bạn hãy cho biết những vấn đề pháp lý liên quan đến các quyết định trên của CT (thẩm quyền, hình thức, thủ tục, điều kiện thông qua nghị quyết).

Những thông tin bạn được cung cấp như sau:

• CT được thành lập vào tháng 7/2015.
• CT có 100.000 cổ phần đã bán và đều là cổ phần phổ thông.
• Điều lệ CT không có quy định khác LDN 2014 về những vấn đề nêu trên.

Trả lời:

• Về vấn đề xem xét chấp thuận cổ đông sáng lập A bán 10.000 cổ phần của mình cho người khác:

A là cổ đông sáng lập nên bị hạn chế trong việc chuyển nhượng cố phần phổ thông của mình cho người khác theo khoản 3 Điều 119 LDN 2014:

“Trong thời hạn 03 năm, kể từ ngày công ty được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, cổ đông sáng lập có quyền tự do chuyển nhượng cổ phần của mình cho cổ đông sáng lập khác và chỉ được chuyển nhượng cổ phần phổ thông của mình cho người không phải là cổ đông sáng lập nếu được sự chấp thuận của Đại hội đồng cổ đông.”

CT được thành lập vào tháng 7/2015, theo quy định trên thì trong thời hạn 03 năm từ tháng 7/2015 đến tháng 7/2018, A được quyền bán 10.000 cổ phần của mình cho cổ đông sáng lập khác, nếu A muốn bán 10.000 cổ phần trên cho người không phải là cổ đông sáng lập thì phải được sự chấp thuận của Đại hội đồng cổ đông.

Đối với trường hợp A muốn bán cổ phần cho người không phải cổ đông sáng lập, Đại hội đồng cổ đông phải tổ chức cuộc họp Đại hội đồng cổ đông để biểu quyết về vấn đề này:

• Theo khoản 1 Điều 141 LDN 2014 thì “Cuộc họp Đại hội đồng cổ đông được tiến hành khi có số cổ đông dự họp đại diện ít nhất 51% tổng số phiếu biểu quyết”. Như vậy, cuộc họp của CT X chỉ được tiến hành khi có số cổ đông dự họp đại diện ít nhất cho 51% tổng số phiếu biểu quyết, tương đương với số cổ đông đại diện ít nhất cho 51.000 cổ phần phổ thông của CT.
• Nếu cuộc họp lần thứ nhất không đủ điều kiện tiến hành thì “được triệu tập lần họp thứ hai trong thời hạn 30 ngày, kể từ ngày dự định họp lần thứ nhất”. Cuộc họp lần thứ hai được tiến hành khi “có số cổ đông dự họp đại diện ít nhất 33% tổng số phiếu biểu quyết” (khoản 2 Điều 141 LDN 2014). Đối với cuộc họp lần thứ hai thì phải đảm bào số cổ đông đại diện cho ít nhất 33.000 cổ phần phổ thông của CT.
• Nếu cuộc họp lần thứ hai không đủ điều kiện tiến hành thì “được triệu tập họp lần thứ ba trong thời hạn 20 ngày, kể từ ngày dự định họp lần thứ hai”. Lúc này, cuộc họp của Đại hội đồng cổ đông được tiến hành “không phụ thuộc vào tổng số phiếu biểu quyết của các cổ đông dự họp” (khoản 3 Điều 141).
• Theo khoản 2 Điều 144 LDN 2014 thì vấn đề trên không thuộc các trường hợp được quy định tại khoản 1 Điều 144 nên nghị quyết của Đại hội đồng cổ đông sẽ được thông qua “khi được số cổ đông đại diện cho ít nhất 51% tổng số phiếu biểu quyết của tất cả cổ đông dự họp tán thành”. Như vậy, nghị quyết về vấn đề xem xét chấp thuận cổ đông sáng lập A bán 10.000 cổ phần của mình cho người khác sẽ được thông qua khi có số cổ đông ddaji diện cho ít nhất 51% tổng số phiếu biểu quyết của tất cả cổ đông dự họp tán thành.

• Về vấn đề xem xét một hợp đồng vay giữa CT và một số cổ đông CT:

Đây là hợp đồng vay giữa CT và một số cổ đông của CT. Vì vậy, theo khoản 1 Điều 162 LDN 2014 thì hợp đồng này phải được Đại hội đồng cổ đông hoặc Hội đồng quản trị chấp thuận:

“Hợp đồng, giao dịch giữa công ty với các đối tượng sau đây phải được Đại hội đồng cổ đông hoặc Hội đồng quản trị chấp thuận:

1. a) Cổ đông, người đại diện ủy quyền của cổ đông sở hữu trên 10% tổng số cổ phần phổ thông của công ty và những người có liên quan của họ;
2. b) Thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc và người có liên quan của họ;
3. c) Doanh nghiệp quy định tại khoản 2 Điều 159 Luật này.”

Theo khoản 2 Điều 162 LDN 2014, nếu hợp đồng vay có giá trị nhỏ hơn 35% tổng giá trị tài sản doanh nghiệp ghi trong báo cáo tài chính, gần nhất hoặc một tỷ lệ khác nhỏ hơn quy định tại Điều lệ công ty thì thẩm quyền chấp thuận thuộc về Hội đồng quản trị theo trình tự, thủ tục sau:

• Người đại diện công ty ký hợp đồng phải thông báo các thành viên Hội đồng quản trị, Kiểm soát viên về các đối tượng có liên quan đối với hợp đồng, giao dịch này; đồng thời kèm theo dự thảo hợp đồng.
• Hội đồng quản trị quyết định việc chấp thuận hợp đồng trong thời hạn 15 ngày, kể từ ngày nhận được thông báo trừ trường hợp Điều lệ công ty quy định một thời hạn khác; thành viên có lợi ích liên quan không có quyền biểu quyết.

Theo khoản 3 Điều 162 LDN 2014, nếu hợp đồng vay có giá trị lớn hơn 35% tổng giá trị tài sản doanh nghiệp ghi trong báo cáo tài chính, gần nhất hoặc một tỷ lệ khác nhỏ hơn quy định tại Điều lệ công ty thì thẩm quyền chấp thuận thuộc về Đại hội đồng cổ đông theo trình tự, thủ tục sau:

• Người đại diện công ty ký hợp đồng phải thông báo Hội đồng quản trị và Kiểm soát viên về các đối tượng có liên quan đối với hợp đồng, giao dịch đó; đồng thời kèm theo dự thảo hợp đồng.
• Hội đồng quản trị trình dự thảo hợp đồng hoặc giải trình về nội dung chủ yếu của giao dịch tại cuộc họp Đại hội đồng cổ đông hoặc lấy ý kiến cổ đông bằng văn bản; cổ đông có lợi ích liên quan không có quyền biểu quyết.
• Hợp đồng được chấp thuận khi có số cổ đông đại diện 65% tổng số phiếu biểu quyết còn lại tán thành, trừ trường hợp Điều lệ công ty quy định khác.

2 – Công ty TNHH M đầu tư 60% vồn cùng với CTCP N, CT TNHH X và 5 người khác thành lập CT TNHH Thiên Phong vào năm 2010 với vốn điều lệ của CT là 10 tỷ đồng.

Vào tháng 7/2014, CT M có ký hợp đồng cho CT TNHH Thiên Phong vay 1 tỷ đồng không có tài sản bảo đảm, thời hạn trả nợ là tháng 12/2015.

Tháng 10/2015 vừa qua, CT TNHH Thiên Phong bị một chủ nợ nộp đơn đến Tòa án có thẩm quyền yêu cầu mở thủ tục phá sản. Sau khi Tòa án ra quyết định mở thủ tục phá sản, quản tài viên xem xét sổ sách của CT Thiên Phong và phát hiện CT này đã thanh toán khoản nợ 1 tỷ đồng cho CT M vào tháng 01/2015.

Anh/chị hãy cho biết:

1. Nếu áp dụng theo LDN 2014 thì hợp đồng giữa CT M và CT Thiên Phong như trên có bắt buộc phải được sự chấp thuận của Hội đồng thành viên hai CT này không? Tại sao?

CT M sở hữu 60% vốn điều lệ của CT Thiên Phong (lớn hơn 50%), vì vậy theo điểm a khoản 1 Điều 189 LDN 2014 thì CT M là công ty mẹ của CT Thiên Phong.

Điềm c khoản 1 Điều 67 LDN 2014 có quy định: Hợp đồng, giao dịch giữa công ty với các đối tượng sau đây phải được Hội đồng thành viên chấp thuận: (…) c) Người quản lý công ty mẹ, người có thẩm quyền bổ nhiệm người quản lý công ty mẹ”. Như vậy, nếu áp dụng theo LDN 2014 thì hợp đồng giữa CT M và CT Thiên Phong chỉ bắt buộc có sự chấp thuận của Hội đồng thành viên của CT Thiên Phong là công ty con của CT M.

2. Việc CT Thiên Phong trả nợ cho CT M có bị vô hiệu không? Vì sao?

CT Thiên Phong là CT con của CT M.

Khoản 2 Điều 59 LPS 2014 có quy định: “Giao dịch của doanh nghiệp, hợp tác xã mất khả năng thanh toán quy định tại khoản 1 Điều này được thực hiện với những người liên quan trong thời gian 18 tháng trước ngày Tòa án nhân dân ra quyết định mở thủ tục phá sản thì bị coi là vô hiệu”.

Điểm b hoản 3 Điều 59 LPS 2014 quy định về những người liên quan là “công ty con đối với công ty mẹ”.

Thởi hạn trả nợ là tháng 12/2015, tuy nhiên vào tháng 01/2015 CT Thiên Phong đã trả nợ cho CT M, tức là trả nợ chưa đến hạn. Đối chiếu với khoản 1 Điều 59 thì đây là trường hợp được quy định tại điểm c: “Thanh toán hoặc bù trừ có lợi cho một chủ nợ đối với khoản nợ chưa đến hạn hoặc với số tiền lớn hơn khoản nợ đến hạn”.

Vì vậy, đã có đủ căn cứ áp dụng khoản 2 Điều 59 để giải quyết tình huống nêu trên.

Tòa án ra quyết định mở thủ tục phá sản vào tháng 10/2015, việc thanh toán nợ xảy ra vào tháng 01/2015 là vẫn trong 18 tháng trước ngày Tòa án ra quyết định mở thủ tục phá sản nên việc CT Thiên Phong trả nợ cho CT M bị coi là vô hiệu.

3. Giả sử CT Thiên Phong bị tuyên bố phá sản thì CT M có thể nhận lại được bao nhiêu tiền (Biết rằng ông Q là một chủ nợ không có tài sản bảo đảm cho CT Thiên Phong vay trước khi CT này bị mở thủ tục phá sản được thanh toán đủ khoản nợ của mình).